В российском трудовом законодательстве термина «отпуск авансом» нет. В ст. 122 ТК РФ прописано, что право на ежегодный оплачиваемый отпуск имеют сотрудники, проработавшие на предприятии не менее полугода. Однако «по соглашению сторон оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до истечения шести месяцев».
Это значит, что новые сотрудники все же могут отдохнуть досрочно, если руководитель даст свое согласие. Надо сказать, что есть категории сотрудников, которые имеют законное право уйти в отпуск, не проработав эти полгода.
Это женщины перед отпуском по беременности и родам или сразу после него, работники, не достигшие 18-летия; работники, усыновившие ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев.
После отработанного в организации года сотрудник может оформить отпуск в любое время рабочего года согласно утвержденному графику. Рабочий год для каждого определяется индивидуально, его отсчитывают с первого дня трудоустройства в организации.
При этом ТК РФ не уточняет, сколько именно времени должен отработать сотрудник с момента предыдущего основного отпуска. Более того, в Правилах об очередных и дополнительных отпусках от 30.04.1930 № 169 говорится, что при составлении графика работнику может быть предоставлен отпуск до наступления у него права на этот отпуск.
Поэтому ситуация отдыха «авансом» за следующий год и для сотрудников со стажем вполне допустима.
Учебные отпуска и отпуска по беременности и родам, по уходу за ребенком нельзя взять «авансом». Разрешение на такой отпуск дается только при предъявлении документа-основания.
Содержание
Дела бумажные
Оформить отдых «авансом» не составляет труда. Для сотрудников-новичков выстраивается простая и понятная цепочка: заявление — виза руководителя — приказ — начисление отпускного пособия. Для давно работающих сотрудников процедура начинается с графика отпусков.
В программе Контур-Персонал есть возможность предоставлять отпуск «авансом», при этом вы всегда можете отследить, какое количество дней вам «задолжал» работник.
Узнать больше
Пособие начисляется согласно общим правилам, исходя из сумм среднемесячного заработка (ст. 139 ТК РФ). Выплачивается оно полностью за весь предоставляемый отпуск, вне зависимости от количества дней, которые на тот момент «заработал» сотрудник.
Увольнение и удержание
Сложности возникают, когда сотрудник отгулял отпуск в счет очередного отпуска и решил уволиться до окончания рабочего года, в счет которого его отпустили на отдых. Ведь выплаченные ему деньги — это аванс за предстоящую работу в организации. Это значит, что организация имеет полное право удержать эту сумму из его заработной платы (ст. 137 ТК РФ).
Из этого правила есть несколько исключений. Нельзя вычесть из зарплаты «авансовые» отпускные в случае, если причиной увольнения стало:
- сокращение штата сотрудников организации, индивидуального предпринимателя;
- ликвидация организации или прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем;
- смерть работника или нанимателя — физического лица;
- отказ работника от перевода на другую работу по состоянию здоровья, подтвержденного медицинскими документами и пр.
Все эти причины не зависят от воли работника, он не должен погашать задолженность перед работодателем, если увольняется не по своей вине и не по собственному желанию.
Обратите внимание, что бухгалтер при подобных вычетах должен руководствоваться ч. 2 ст. 137 ТК РФ — именно в ней речь идет об удержаниях за неотработанное время. Ошибочно будет вычет из зарплаты производить по ст. 138 ТК РФ, которая ограничивает разовую сумму удержания в пределах 20 % от суммы выплаты. Эта статья распространяется только на зарплату.
А если денег не хватает?
Может сложиться ситуация, когда полагающейся сотруднику последней выплаты не будет хватать на погашение задолженности перед организацией. Это значит, что организация несет убытки. Сумму ущерба можно взыскать с бывшего работника через суд.
Делать это или нет — выбор работодателя (ст. 240 ТК РФ: «Работодатель имеет право с учетом конкретных обстоятельств, при которых был причинен ущерб, полностью или частично отказаться от его взыскания с виновного работника»). Прямых запретов Трудовой кодекс не содержит.
Существует, впрочем, и иная точка зрения. Ее сторонники оперируют ст. 2 Правил об очередных и дополнительных отпусках от 30.04.1930 № 169, в которой говорится, что работодатель не должен взыскивать деньги в судебном порядке, если «фактически при расчете не смог произвести его вовсе или частично».
«К сожалению, ни Минздравсоцразвития России, ни Минтруд России не дают официального разъяснения двоякой норме трудового законодательства.
Считаю, что ссылаться на «Правила об отпусках» в данном случае неправомерно, они действительны только в той части, что не противоречит ТК РФ (ч. 1 ст. 423 ТК РФ). Приоритет ТК РФ над иными нормативными документами установлен ст.
5 ТК РФ», — делится своим мнением руководитель проектов по управлению персоналом компании СКБ Контур Ирина Савельева.
Оптимальным в данной ситуации видится вариант предложить увольняющемуся сотруднику добровольно погасить задолженность перед работодателем.
Подводя итоги, хочется отметить, что трудовое законодательство предусматривает возможность оформить отпуск в счет очередного отпуска и для новых сотрудников, и для тех, кто работает давно.
Однако надо помнить, что в трудовом законодательстве понятие «отпуск авансом» недостаточно регламентировано, а значит работник и работодатель должны искать компромиссы, чтобы избежать возможных трудовых споров.
Источник: https://kontur.ru/articles/4298
Как правильно уйти в отпуск?
Раньше у нас на работе часто предлагали льготные соцстраховские путевки в санатории, пансионаты. Теперь администрация говорит, что у предприятия нет возможности приобретать такие путевки. А детей в летние лагеря все-таки отправляют. Правы ли руководители предприятия?
Ваши работодатели не лукавят: финансирование Фондом социального страхования санаторно-курортного лечения работающих граждан практически прекращено с 2003 года.
Согласно ежегодно принимаемому Закону о бюджете фонда, уже третий год сохраняется только финансирование детского отдыха, а также так называемое “долечивание”, когда льготная путевка в санаторий предоставляется по медицинским показаниям работникам, перенесшим тяжелые заболевания – инфаркты, инсульты, некоторые полостные операции – для быстрейшей реабилитации и выздоровления. Тем не менее некоторые предприятия находят возможность отправлять сотрудников на отдых за счет собственных средств.
Если работодатель не бюджетная организация, он все равно дает отпуска, опираясь на Трудовой кодекс?
Да, частные предприятия, как и государственные, обязаны исполнять все нормы Трудового кодекса, в том числе и нормы, касающиеся предоставления отпусков. О нарушениях, если они имеют место на вашем предприятии, можно сообщить в трудовую инспекцию.
Если я работаю без заключения трудового договора и получаю зарплату в конверте, могу ли я требовать отпуск по Трудовому кодексу?
Такая работа сама по себе незаконна. Трудовой договор вы были обязаны заключить в течение 3 дней с начала работы. Юридически вы никак не связаны с работодателем, и, соответственно, опираться в своих отношениях на закон не можете.
Сколько надо проработать на одном месте, чтобы получить отпуск?
Чтобы организация предоставила работнику оплачиваемый отпуск, он должен трудиться в ней не менее 6 месяцев.
В эти 6 месяцев засчитывается время вынужденного прогула в результате незаконного увольнения, но не засчитывается время отсутствия работника на работе без уважительных причин (в том числе если он был отстранен от нее из-за алкогольного опьянения), время отпуска по уходу за ребенком и время предоставленного работнику отпуска “за свой счет”. Однако по договоренности с работодателем работник может уйти в отпуск и раньше чем через шесть месяцев. А несовершеннолетние работники и лица, усыновившие ребенка в возрасте до 3 месяцев, могут уйти в отпуск, не отработав шести месяцев, и без договоренности с работодателем. Это же касается женщин, которые хотят “присоединить” ежегодный отпуск к отпуску по беременности и родам. Независимо от времени, проработанного в организации, отпуск предоставляется также мужчине, жена которого находится в отпуске по беременности и родам. Кстати, когда говорят о том, что отпуск работнику предоставляется ежегодно, в расчет берется не календарный, а рабочий год. То есть если вы поступили в организацию 1 октября 2004 года, дать отпуск вам обязаны не до 1 января 2005-го, а до 1 октября 2005 года.
Каким образом утверждается график отпусков?
График отпусков на следующий год, согласованный с профсоюзом (если он действует в данной организации), утверждается не позднее 16 декабря.
Предварительно руководство собирает заявления всех работников, чтобы при составлении графика учесть их пожелания. С графиком должны быть ознакомлены все сотрудники организации (каждый – не позднее чем за 2 недели до начала его отпуска).
При взаимном согласии работника и работодателя в уже составленный график в любое время могут быть внесены изменения.
В каких случаях работник может самостоятельно выбрать время отпуска?
Вообще-то очередность предоставления отпусков может зависеть лишь от работодателя и профсоюза. Время отпусков учителей и преподавателей вузов приурочивается к каникулам учащихся. Отдельный работник повлиять на очередность, как правило, не может.
Однако существуют категории граждан, имеющие право требовать ежегодный оплачиваемый отпуск в удобное для них время. Это несовершеннолетние, беременные женщины (они могут “присоединить” ежегодный отпуск к отпуску по беременности и родам), а также льготники-чернобыльцы и некоторые другие.
Кроме того, мужчина может использовать ежегодный оплачиваемый отпуск на время нахождения жены в отпуске по беременности и родам.
Сколько длится нормальный отпуск? Есть ли категории работников, нормальный отпуск для которых длиннее, чем обычно?
Обычная продолжительность отпуска – 28 календарных дней. Несовершеннолетние работники отдыхают 31 день в удобное для них время. Ежегодный оплачиваемый отпуск инвалида составляет 30 дней. Продолжительность отпуска некоторых других категорий работников устанавливается правительством РФ. Например, отпуск педагогов длится 56 календарных дней.
Представители каких профессий имеют право увеличить свой ежегодный оплачиваемый отпуск за счет дополнительного?
От 6 до 36 дней дополнительного отдыха работодатель обязан предоставить лицам, работающим во вредных или опасных условиях (открытые горные работы, работы, связанные с радиацией), лицам, занятым на работах “особого характера” (транспорт, стройка), а также лицам с ненормированным рабочим днем.
В каком случае работодатель имеет право отозвать работника из отпуска?
Если имеет место производственная необходимость, работника могут отозвать из отпуска, но только с его согласия.
Неиспользованную часть отпуска по выбору работника предоставляют позже в удобное для него время, присоединяют к следующему отпуску или компенсируют деньгами.
Несовершеннолетних работников, работников, трудящихся во вредных или опасных условиях, а также беременных женщин отзывать из отпуска нельзя.
Что делать, если вернувшемуся из отпуска работнику объявляют, что он уволен или что ему снизили зарплату?
Такие действия работодателя незаконны и могут быть оспорены в суде.
Можно ли добавить к оплачиваемому отпуску несколько дней за свой счет?
Можно сделать это с согласия работодателя. Без согласия работодателя отпуск без сохранения заработной платы могут брать участники ВОВ (35 дней в году), работающие пенсионеры по старости (14 дней) и инвалиды (60 дней).
Может ли работодатель произвольно не дать работнику отпуск в течение года?
Если предоставление работнику отпуска в текущем году явно навредит организации, отпуск может быть перенесен на следующий год, но только с согласия работника. Так нельзя поступать, если работнику менее 18 лет или если он занят на работе с вредными или опасными условиями. Не предоставлять отпуск два года подряд нельзя.
Можно ли заменить отпуск денежной компенсацией?
Старый КЗоТ не разрешал заменять отдых деньгами. Нынешний ТК более гибок: по желанию работника (и его письменному заявлению) часть его ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 дней, может быть заменена денежной компенсацией. Это не касается беременных женщин, несовершеннолетних работников и работников, трудящихся во вредных или опасных условиях.
Можно ли разбить отпуск на части и каким образом?
Разделить ежегодный оплачиваемый отпуск на части можно по соглашению между работником и работодателем. Трудовой кодекс не оговаривает, на сколько частей можно делить отпуск, но определяет, что хотя бы одна из этих частей должна составлять не менее 14 дней. На практике отпуск дробится, как правило, по желанию и просьбе работника.
Может ли работник уволиться сразу после выхода из отпуска?
Работник может подать заявление, согласно которому все неиспользованные отпуска будут предоставлены (и оплачены) ему с последующим увольнением. Днем увольнения будет считаться последний день отпуска. Работник может отозвать свое заявление до начала отпуска, но только в том случае, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.
Каким образом предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск работающим на полставки и по совместительству?
Работнику, трудящемуся на полставки, отпуск предоставляется точно так же, как и работающему в режиме полного дня.
Если вы совместитель – работодатель обязан предоставить по вашему заявлению отпуск, совпадающий по времени с отпуском по вашему основному месту работы, даже если работа по совместительству длится менее 6 месяцев.
Если отпуск по основному месту работы длиннее, чем по совместительству – “лишние” дни работодатель обязан предоставить без сохранения заработной платы.
Если у меня есть дети школьного возраста, могу ли я использовать ежегодный отпуск во время их каникул?
Старый КЗоТ предоставлял работницам, имеющим двух детей до 12 лет, право самим выбирать удобное для них время отпуска, в том числе и в летнее время. Действующий ТК такой нормы не содержит.
“Льготы” самим определяться со временем отдыха остались у работников младше 18 лет, беременных женщин и их мужей (если они захотят взять отпуск одновременно с женой).
В принципе, поэтому интересы каких-либо групп работников могут быть отражены в коллективном трудовом договоре.
Источник: https://rg.ru/2005/05/20/otpusk.html
Ежегодный отпуск: основные моменты (ч. 1)
Каждый работающий имеет право на оплачиваемый ежегодный отпуск. Это право ему гарантируют ст. 45 Конституции Украины, ст. 2 КЗоТ и ст. 2 Закона об отпусках.
На период пребывания в отпуске за работником сохраняются его место работы (должность) и заработная плата.
Давайте, друзья, детально разберемся с тем, что представляет собой ежегодный отпуск, кому именно и на каких условиях он предоставляется.
1.1. Право на ежегодный отпуск
Первым делом напомним, что ежегодные отпуска ст. 4 Закона об отпусках и ст. 74 КЗоТ подразделяют на основной и дополнительные. Какие именно виды ежегодных отпусков предусматривает действующее законодательство, вы можете увидеть на рис. 1.1 (см. с. 4).
Заметьте: коллективным договором, соглашением и трудовым договором могут устанавливаться и другие виды ежегодных отпусков.
Право на ежегодный отпуск имеют все физлица, которые работают у работодателя по трудовому договору.
Причем такое право гарантировано независимо от того, кем является работник — гражданином Украины, иностранцем или лицом без гражданства, трудится он по основному месту работы или по совместительству, а также от того, работает он в режиме полного, неполного или сокращенного рабочего времени.
Не важны тут и статус работодателя — юридическое или физическое лицо, а также его форма собственности, вид деятельности и отраслевая принадлежность ( ст. 2 Закона об отпусках).
А вот лица, которые выполняют работы (предоставляют услуги) по гражданско-правовым договорам, на ежегодный отпуск претендовать не могут. Почему? Да потому, что отношения с ними регулирует не трудовое, а гражданское законодательство.
Обратите внимание на такие важные моменты, касающиеся прав работников ( ч. 3 ст. 2 Закона об отпусках):
1) предоставление отпуска определенной продолжительности гарантировано законодательством.
Если работодатель необоснованно отказывает работнику в предоставлении причитающегося ему отпуска, налицо прямое нарушение требований законодательства о труде
За это нарушителю «светит» штраф в размере одной минимальной заработной платы на основании абзаца восьмого ч. 2 ст. 265 КЗоТ (см. письмо Гоструда от 25.01.2017 г. № 828/4.3/4.1-ДП-17).
Кроме того, на виновных должностных лиц юрлица или на физлиц-предпринимателей может быть наложен админштраф в соответствии с ч. 1 и 2 ст. 41 КУоАП в размере от 30 до 100 ннмдг* (т. е. от 510 до 1700 грн.).
Если же в течение года к такому лицу уже применялось админвзыскание за несоблюдение трудового законодательства или нарушение совершено в отношении несовершеннолетних, беременных, а также одиноких отцов, матерей либо заменяющих их лиц, которые воспитывают детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида, виновное лицо может поплатиться штрафом в размере от 100 до 300 ннмдг (т. е. от 1700 до 5100 грн.);
2) на период отпуска за работником сохраняются его место работы (должность) и заработная плата. Уволить работника в период его пребывания в отпуске работодатель по собственной инициативе не вправе ( ч. 3 ст. 40 КЗоТ). Исключение — полная ликвидация предприятия;
3) заменять отпуск денежной компенсацией запрещено, кроме случаев, предусмотренных ст. 24 Закона об отпусках (подробнее см. в подразделе 4.2 на с. 79).
Ежегодный основной отпуск предоставляйте всем работникам в обязательном порядке! Ведь он гарантирован государством.
А как обстоят дела с ежегодным дополнительным отпуском? Вот он положен не всем. Такой отпуск — своеобразный бонус.
На него имеют право отдельные работники, которые сталкиваются в своей работе с неблагоприятными производственными факторами, влияющими на их физическое и моральное состояние и здоровье, а также некоторые другие категории работников в соответствии с действующим законодательством Украины.
Перечислим категории лиц, которые согласно Закону об отпусках имеют право на ежегодный дополнительный отпуск, в табл. 1.1 на с. 5. При этом учтите, что приведенный перечень не является исчерпывающим, поскольку такие отпуска работникам могут предоставлять также на основании других законодательных актов.
Таблица 1.1. Категории работников, имеющих право на ежегодный дополнительный отпуск
| Вид ежегодного дополнительного отпуска | Категории лиц, имеющие право на ежегодный дополнительный отпуск | Примечание |
| Ежегодный дополнительный отпуск за работу с вредными и тяжелыми условиями труда ( ст. 7 Закона об отпусках) | Работники по Списку № 1290-1 | Аттестацию рабочих мест по условиям труда проводят согласно порядку, утвержденному постановлением КМУ от 01.08.92 г. № 442. Правила предоставления дополнительного отпуска за работу с вредными и тяжелыми условиями труда регулирует Порядок № 16-1 |
| Работники, профессии и должности которых не указаны в Списке № 1290-1, но которые отдельные периоды рабочего времени выполняют работу на производствах, в цехах, по профессиям и должностям, указанным в нем | ||
| Если работник работает в таких условиях меньше половины продолжительности рабочего дня, установленной для соответствующих производств (цехов, профессий, должностей), то права на этот вид отпуска он не имеет (см. письмо Минтруда от 22.03.2010 г. № 49/0/010/80-10). | ||
| Ежегодный дополнительный отпуск за особый характер труда ( п. 1 ч. 1 ст. 8 Закона об отпусках) | Работники по Списку № 1290-2. К ним относятся лица, чья работа связана с повышенной нервно-эмоциональной и интеллектуальной нагрузкой или выполняется в особых природных географических и геологических условиях и условиях повышенного риска для здоровья | Правила предоставления дополнительного отпуска за особый характер труда регулирует Порядок № 16-2 |
| Права на этот вид отпуска не имеют работники, которые заняты на работах с особым характером труда меньше половины продолжительности рабочего времени, установленного для работников соответствующих производств, цехов, профессий, должностей (см. письмо Минтруда от 24.05.2007 г. № 154/13/116-07). | ||
| Ежегодный дополнительный отпуск за особый характер труда работникам с ненормированным рабочим днем ( п. 2 ч. 1 ст. 8 Закона об отпусках) | Работники с ненормированным рабочим днем согласно спискам должностей, работ и профессий, определенным коллективным договором | Предоставляется в соответствии с Рекомендациями № 7 |
| Ежегодный дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день не «светит» работникам, которые работают в условиях неполного рабочего времени путем уменьшения продолжительности:— рабочего дня (абзац первый п. 2 Рекомендаций № 7);— рабочей недели с одновременным уменьшением продолжительности рабочего дня.А вот режим неполной рабочей недели — не помеха для применения ненормированного рабочего дня. Поэтому работники, которые трудятся в условиях неполной рабочей недели, имеют право на дополнительный отпуск за особый характер труда (абзац второй п. 2 Рекомендаций № 7). |
Пример 1.1.Работник занят на работах, связанных с добычей газа. Он трудится на должности электромонтера по обслуживанию буровых установок на условиях неполного рабочего дня — 3 часа в день. Обычная продолжительность рабочего времени, установленная на предприятии для таких работников, — 7,2 часа в день.
Поскольку профессия электромонтера по обслуживанию буровых установок, занятого добычей газа, включена в Список № 1290-1, такой работник, в принципе, может претендовать на ежегодный дополнительный отпуск за работу с вредными и тяжелыми условиями труда.
Но в данном случае он занят на таких работах меньше половины продолжительности рабочего дня, установленного для таких работников (3 ч/дн. < < 7,2 ч/дн. : 2).
В связи с этим права на ежегодный дополнительный отпуск за работу с вредными и тяжелыми условиями труда он не имеет.
Пример 1.2.Работник принят на должность менеджера по связям с общественностью на условиях неполной рабочей недели (4 дня в неделю). Согласно коллективному договору, действующему на предприятии, должность менеджера по связям с общественностью включена в перечень профессий и должностей, на которых применяется ненормированный рабочий день.
Работник трудоустроен на условиях неполной рабочей недели и занимаемая им должность указана в перечне профессий и должностей, на которых согласно коллективному договору применяется ненормированный рабочий день. Поэтому он имеет право на ежегодный дополнительный отпуск за особый характер труда.
Пример 1.3.Используя условия примера 1.2, допустим, что неполное рабочее время работнику установлено путем уменьшения продолжительности рабочей недели (4 дня в неделю при пятидневной рабочей неделе) с одновременным уменьшением продолжительности рабочего дня (5 часов в день при 8-часовом рабочем дне).
Согласно п. 2 Рекомендаций № 7 ненормированный рабочий день не применяется для лиц, занятых на работе с неполным рабочим днем. Поэтому в данном случае оснований предоставлять работнику ежегодный дополнительный отпуск за особый характер труда нет.
Внимание! Ежегодные дополнительные отпуска, предусмотренные ст. 7 и 8 Закона об отпусках (см. табл. 1.1 на с.
5), предоставляют сверх ежегодного основного отпуска и только по одному основанию, выбранному работником ( ст. 10 Закона об отпусках).
Исключение — категории работников, отмеченные в Списках № 1290-1 и № 1290-2 соответствующими сносками, — они имеют право на ежегодные дополнительные отпуска по нескольким основаниям одновременно.
А вот если ежегодные дополнительные отпуска предоставляют в соответствии с другими нормами законодательства, как, например, родителю ВИЧ-инфицированного ребенка ( п. 2 ч. 1 ст. 18 Закона № 1972), то на такие отпуска указанное ограничение не распространяется.
Ежегодные дополнительные отпуска работники могут использовать как одновременно с ежегодным основным отпуском, так и отдельно от него.
Очередность предоставления ежегодных отпусков устанавливайте графиком отпусков. Подробно о нем см. в подразделе 1.8 на с. 24.
1.2. Общая продолжительность ежегодных отпусков
Продолжительность ежегодных отпусков определяют Закон об отпусках, КЗоТ и другие нормативно-правовые акты.
Рассчитывают продолжительность ежегодных отпусков в календарных днях независимо от режимов и графиков работы предприятия ( ст. 5 Закона об отпусках)
То есть, например, работа на условиях неполного рабочего времени (неполного рабочего дня и/или неполной рабочей недели) не уменьшает продолжительность ежегодных отпусков.
Если продолжительность ежегодного отпуска в отдельных нормативно-правовых актах установлена в рабочих
Источник: https://i.factor.ua/journals/nibu/2017/april/issue-32/article-26743.html
В соответствии со ст. 123 Трудового Кодекса РФ (далее — ТК РФ) очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков. График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. Согласно ч. 4 ст.
123 ТК РФ отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. То есть существует льготная категория работников, которым ежегодный отпуск предоставляется в удобное для них время.
На практике возникает следующий вопрос: пожелания работника о предоставлении отпуска в конкретное удобное для него время учитываются в обязательном порядке работодателем только при составлении графика отпусков? Или же данная норма обязывает работодателя предоставить отпуск таким сотрудникам в удобное для них время, даже если даты отпуска не соответствуют ранее утвержденному графику отпусков (при составлении которого работник уже «зафиксировал» удобное для него время)?
Кому предоставляется отпуск в удобное время?
Для начала определимся с льготной категорией работников, отпуск которым согласно ст. 123 ТК РФ должен предоставляться в удобное для них время.
При этом мы не будем рассматривать ту категорию работников, отпуск которым предоставляется согласно законодательству по их желанию в определенный законом период (например, женщинам — перед началом отпуска по беременности и родам или непосредственно после него, мужу — в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам и т.д.). Так как данной категории работников отпуск должен быть предоставлен по их заявлению в конкретный определенный законом момент вне зависимости от составленного графика отпусков.
Итак, к таким работникам относятся:
— работники в возрасте до 18 лет;
— женщины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет;
— одинокие мужчины, имеющие двух и более детей в возрасте до 12 лет;
— лица, награжденные знаком “Почетный донор России”, “Почетный донор СССР”;
— лица, получившие (перенесшие) лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с воздействием радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС или с работами по ликвидации ее последствий; ставшие инвалидами вследствие чернобыльской катастрофы;
— работники, служащие, военнослужащие, сотрудники органов внутренних дел и Государственной противопожарной службы, которые получили профессиональные заболевания, связанные с лучевым воздействием на работе в зоне отчуждения;
— лица, участвовавшие в ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС;
— лица, эвакуированные из зоны отчуждения или переселенные из зоны отселения либо выехавшие в добровольном порядке из указанных зон;
— граждане, подвергшиеся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне и получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 5 сЗв (бэр);
— дети первого и второго поколений граждан, принимавших в 1957 и 1958 гг. непосредственное участие в работах по ликвидации последствий аварии на производственном объединении “Маяк”, страдающие заболеваниями вследствие воздействия радиации на их родителей;
— лица из подразделения особого риска: принимавшие участие в испытаниях ядерного и термоядерного оружия, ликвидации аварий ядерных установок на средствах вооружения (военных объектах); ставшие инвалидами вследствие участия в испытаниях ядерного и термоядерного оружия, ликвидации аварий ядерных установок на средствах вооружения (военных объектах);
— инвалиды ВОВ и инвалиды боевых действий;
— участники Великой Отечественной войны;
— лица, работавшие в период ВОВ на объектах противовоздушной обороны (в том числе местной), строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (ветераны);
— лица, награжденные знаком “Жителю блокадного Ленинграда”;
— ветераны боевых действий;
— военнослужащие: проходившие военную службу в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22 июня 1941 г. по 3 сентября 1945 г. не менее 6 месяцев; награжденные орденами или медалями СССР за службу в указанный период;
— военнослужащие, имеющие ребенка-инвалида в возрасте до 16 лет;
— военнослужащие, имеющие трех и более детей в возрасте до 16 лет;
— одинокие военнослужащие, воспитывающие ребенка в возрасте до 14 лет;
— Герои Социалистического Труда, Герои Труда Российской Федерации и полные кавалеры ордена Трудовой Славы;
— Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы;
— лица, имеющие нагрудный знак “Почетный землеустроитель России”;
— лица, имеющие звание “Почетный работник антимонопольных органов России”;
— работники, отозванные из ежегодного оплачиваемого отпуска — в удобное для работника время в течение текущего рабочего года либо в следующем рабочем году путем присоединения к отпуску.
Двоякое толкование
Если посмотреть на конструкцию ст. 123 ТК РФ, то она по своей структуре выглядит следующим образом. Сначала в ч. 1 данной статьи законодатель оговаривает, что очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков. Далее в ч.
2 указывается, что график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. И только в ч. 4 законодатель говорит об исключениях, установленных для некоторых категорий работников, которые могут использовать ежегодный отпуск в удобное для них время.
То есть можно предположить, что именно такое построение норм указывает на то, что право на удобное использование ежегодного отпуска учитывается и при составлении графика отпусков и позволяет работнику взять отпуск вне графика отпусков, в любое другое удобное для него время. Если бы законодатель заложил в ст.
123 ТК РФ иной смысл — что некоторые категории работников могут воспользоваться своим правом на использование отпуска в удобное для них время только при составлении графиков отпусков, то тогда бы законодателю следовало положения ч. 4 ст. 123 перенести в ч. 1 (то есть до нормы об обязательности графика отпусков).
Однако есть и иная точка зрения, которая сводится к тому, что ч. 2 ст. 123 ТК РФ сформулирована четко и не содержит исключений ни для кого (кроме тех случаев, установленных ТК РФ, когда работники при определенных обстоятельствах могут взять в отпуск в определенное время).
Что думают Митруд и Роструд?
Официальных разъяснений от надзорных органов по данному вопросу на настоящий момент нет. В нашем распоряжении есть только неофициальные позиции по рассматриваемому вопросу от должностных лиц указанных органов.
Так, есть консультация в форме вопрос-ответ за подписью Т.В. Маленко (Министерство труда и социальной защиты Российской Федерации) по аналогичной ситуации. В частности, у Минтруда спросили: имеют ли право доноры на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное для них время года? Минтруд в своем неофициальном письме (от 23.05.
2014) ответил, что работодатель обязан учесть желание работника, награжденного нагрудным знаком “Почетный донор России”, в отношении времени предоставления ему отпуска только при составлении графика отпусков. Изменить время отпуска на другое время (после утверждения графика отпусков) можно только по договоренности с работодателем.
Как справедливо указал Минтруд, трудовое законодательство не раскрывает понятие удобного для работников времени года. Праву работника на получение отпуска в удобное для него время года корреспондирует обязанность работодателя такой отпуск предоставить.
Как указал Минтруд, очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, который обязателен как для работодателя, так и для работника.
Поэтому, по мнению Минтруда, работодатель обязан учесть желание работника, награжденного нагрудным знаком “Почетный донор России”, о времени предоставления отпуска только при составлении графика отпусков. В противном случае, по логике Минтруда, наверное, нарушилась бы норма ТК РФ, устанавливающая обязательность графика отпусков для сторон трудового договора.
Вышеуказанная позиция Минтруда, выраженная в неофициальном письме, безусловно, заслуживает своего внимания. Однако данное письмо не является официальным разъяснением и нормативным правовым актом, а поэтому не подлежит обязательному применению.
Нужно отметить, что позицию Минтруда разделяют не все. В частности, руководитель Роструда Шкловец И.И.
в одном из правовых изданий высказал прямо противоположное мнение: «Если работник, который имеет право на предоставление отпуска в удобное время, укажет при составлении графика отпусков конкретную дату начала отпуска, то впоследствии он может поменять дату начала отпуска, заблаговременно подав заявление. Работодатель не вправе отказать такому работнику в изменении даты начала отпуска» (Шаповал Е.А. Готовь сани летом, а отпускной график — зимой // книга. 2012. № 23. С. 75 — 79.). Таким образом, по мнению чиновников из Роструда, гарантия на использование отпуска в удобное для работника время распространяется и на составление графика отпусков, и на возможность использовать отпуск в любое другое время (вне графика).
Тот факт, что позиции Митруда и Роструда не являются едиными, вряд ли кого удивит, так как зачастую в данных ведомствах по одним и тем же вопросам имеются разногласия.
Что говорят суды
Теперь рассмотрим, как суды подходят к разрешению данного вопроса.
В одном из судебных дел было установлено, что работник имел звание ветерана боевых действий, которое давало ему право на предоставление отпуска в удобное для него время (п. 11 ч. 1 ст. 16 Федерального закон от 12.01.1995 № 5-ФЗ “О ветеранах”).
Однако в предоставлении такого отпуска в заявленное работником время работодателем было отказано. Истец требовал обязать работодателя предоставить ему отпуск. Исковые требования были удовлетворены.
Как указал суд, в силу статьи 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем.
Одновременно данная норма устанавливает, что отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных Трудовым Кодексом РФ и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. К таким работникам в силу п. 11 ч. 1 ст. 16 Закона РФ “О ветеранах” относится истец.
Судом было установлено, что истец отпуск за 2014 год не использовал, заявление о включении его в график отпусков на 2014 год не писал и в графике отпусков на 2014 год не состоит, поэтому в данном случае, как отметил суд, нет необходимости соблюдения общего порядка предоставления отпусков. Поэтому работодатель был обязан предоставить отпуск работнику в заявленное им время (Решение
Источник: https://www.top-personal.ru/lawissue.html?2523
Предоставляем трудовой отпуск авансом
Понятие «отпуск, предоставляемый авансом»
Прямого определения термина «отпуск, предоставляемый авансом» Трудовой кодекс РБ (далее – ТК) не содержит. Однако, проанализировав норму части второй ст.
179 ТК, согласно которой денежная компенсация за полный трудовой отпуск выплачивается, если ко дню увольнения работник проработал весь рабочий год (12 месяцев минус суммарная продолжительность трудового отпуска, на которую он имеет право), можно определить, что отпуск, предоставляемый авансом, – это отпуск, который дается работнику до истечения рабочего года минус суммарная продолжительность трудового отпуска, на который он имеет право.
По действующему законодательству наниматель обязан предоставлять работнику трудовой отпуск, как правило, в течение каждого рабочего года (ежегодно) (часть первая ст. 170 ТК). Условия предоставления трудовых отпусков за первый рабочий год (ст. 166 ТК) и за второй и последующие рабочие годы (ст. 167 ТК) неодинаковы.
При решении вопроса о предоставлении работнику трудового отпуска авансом вам необходимо установить рабочий год, за который данный отпуск предоставляется. Для этого вы должны знать, какие конкретно периоды времени включают, а какие не включают в стаж работы, дающий право на трудовой отпуск, за который его предоставляют.
Право работников на использование отпуска авансом> В ТК закреплено условие о том, что трудовые отпуска (основной и дополнительный) за первый рабочий год предоставляют не ранее чем через 6 месяцев работы у нанимателя. Таким образом, работник должен отработать как минимум половину рабочего года (ст. 166 ТК). Право на использование отпуска (до истечения 6 месяцев работы у нанимателя) имеют следующие категории работников:
– женщины – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
– лица моложе 18 лет; – работники, принятые на работу в порядке перевода;
>– совместители, если трудовой отпуск по основному месту работы приходится на период до 6 месяцев работы по совместительству;
– участники Великой Отечественной войны;
– женщины, имеющие 2 и более детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет;
– работники, обучающиеся в вечерних (сменных) общеобразовательных учреждениях и учреждениях, обеспечивающих получение профессионально-технического, среднего специального, высшего и послевузовского образования, в вечерней или заочной форме получения образования;
– в других случаях, предусмотренных коллективным договором, соглашением или трудовым договором.
Работающим женам (мужьям) военнослужащих по их желанию трудовой отпуск предоставляют одновременно с отпуском мужей (жен) (часть третья ст. 166 ТК).
Поскольку в соответствии с частями второй и третьей ст. 166 ТК вышеперечисленные работники имеют право на трудовой отпуск до истечения 6 месяцев, не имеет значения количество месяцев, которое им необходимо проработать, чтобы уйти в отпуск. Данное право может быть реализовано в т.ч. и по истечении 1 месяца работы.
Для получения отпуска в таком порядке работник должен подать заявление о предоставлении отпуска по ст. 166 ТК. Категории лиц, указанные в частях второй и третьей ст. 166 ТК, должны использовать отпуск, предоставленный авансом, в полном размере, так как часть четвертая ст. 166 ТК запрещает предоставление им такого отпуска пропорционально отработанной части рабочего года.
ЭТО ВАЖНО! Не допускается замена денежной компенсацией отпусков, предоставляемых авансом. Отпуск, предоставляемый авансом, требует согласия нанимателя Работникам, не указанным в пп.
1–9 части второй и части третьей ст. 166 ТК, отпуск авансом предоставляется пропорционально отработанной части рабочего года с согласия нанимателя. По продолжительности он не может быть менее 14 календарных дней.
В таком случае предоставление отпуска авансом является правом, а не обязанностью нанимателя. Отпуск авансом за второй и последующие рабочие годы Трудовые отпуска (основной и дополнительный) за 2-й и последующие рабочие годы предоставляют в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления трудовых отпусков, если иное не предусмотрено ТК (ст. 167 ТК).
Вы можете предоставить трудовой отпуск за 2-й и последующие рабочие годы, если работник проработал в начавшемся рабочем году, за который предоставляют отпуск, всего несколько дней. Это означает, что трудовой отпуск за 2-й и последующие рабочие годы может быть предоставлен авансом без ограничений.
ЭТО ВАЖНО! Предоставление трудового отпуска за рабочий год, который еще не наступил, будет неправомерным, поскольку в этом году работник не отработал ни одного рабочего дня.
Справочно: если работник постоянно в течение рабочего года занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, то дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда положенной продолжительности может быть предоставлен авансом полностью, если основной отпуск предоставляется авансом полностью.
Компенсация отпуска Работник должен отрабатывать период, за который он получил отпуск авансом. Если он увольняется, не отработав положенное время, наниматель вправе удержать из его заработной платы сумму для погашения его задолженности за неотработанные дни отпуска (ст. 107 ТК). Но это правило действует не во всех случаях.
Рассмотрим ситуацию, когда работник, использовав отпуск, предоставленный авансом, увольняется. Отпускные выплачены, рабочий год, за который предоставляется отпуск, не отработан. Есть ли у нанимателя возможность произвести удержание за неотработанные дни отпуска? Ответ будет зависеть от того, на каком основании увольняется сотрудник.
Удержание не производится, если работник увольняется по следующим основаниям: – соглашение сторон (ст. 37 ТК);
– истечение срока трудового договора (пп. 2 и 3 ст. 17 ТК);
– перевод к другому нанимателю или переход на выборную должность (ст. 35 ТК);
– ликвидация организации, прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, сокращение численности или штата работников (ст. 42 ТК);
– отказ от перевода на работу в другую местность вместе с нанимателем;
– отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда;
– отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества и реорганизацией (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) организации (ст. 35 ТК);
– неявка на работу в течение более 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности (не считая отпуска по беременности и родам), если законодательством не предусмотрен более длительный срок сохранения места работы (должности) при определенном заболевании. За работниками, утратившими трудоспособность в связи с трудовым увечьем или профессиональным заболеванием, место работы (должность) сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности (ст. 42 ТК);
– несоответствие занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы (ст. 42 ТК);
– призыв работника на военную службу (ст. 44 ТК);
– смерть работника, признание его судом безвестно отсутствующим или объявление умершим, смерть нанимателя – физического лица (ст. 44 ТК);
– восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (ст. 44 ТК);
– по собственному желанию в связи с направлением на обучение или выходом на пенсию, а также если при увольнении работнику не начисляются какие-либо выплаты либо если наниматель, имея на то право, не произвел удержания при выплате расчета или удержал только часть задолженности работника.
Решение нанимателя об удержании положенной суммы оформляйте приказом (распоряжением). Удержание не может производиться по устному распоряжению. В случае если работник, которому отпуск был предоставлен авансом, увольняется по любым иным основаниям, например по собственному желанию (ст.
40 ТК) (при отсутствии таких уважительных причин, как направление на обучение или выход на пенсию), вы вправе произвести удержание.
Источник: https://www.spok.by/izdaniya/ya-spok/predostavlyaem-trudovoi-otpusk-avansom_0000000