Несмотря на то, что относительно расчета процентов имеется множество материалов как в научной литературе, так и в интернете, данный вопрос по прежнему, на наш взгляд, является актуальным, по крайней мере в арбитражной практике возникает ряд вопросов, подлежащих разъяснению, в частности — как всё-таки правильно изложить свои требования, в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, в исковом заявлении?
В настоящей статье мы попытаемся осветить данную проблему со всех сторон, а также привести в качестве примера сложившуюся судебную практику. Статья будет интересна всем кто так или иначе связан со взысканием задолженности в суде.
Наверно ни для кого не будет секретом то, что большинство юристов в настоящее время предпочитают использовать следующую схему, благодаря которой становится возможным по максимуму взыскать с ответчика штрафные санкции.
Для начала, при составлении искового заявления рассчитываются пени или проценты за пользование чужими денежными средствами на дату непосредственно подачи искового заявления в суд.
Далее, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в ходе проведения разбирательства по делу юристы, кому не лень, уточняют (увеличивают) исковые требования, пересчитывая пени или проценты на предполагаемую дату вынесения решения суда.
После того, как суд вынесет решение и оно вступит в законную силу, юрист, получив исполнительный лист предъявляет его к исполнению, направляет его судебным приставам или в казначейство, либо самостоятельно предъявляет его в кредитную организацию, в которой у должника открыт банковский счет.
В данном случае, получив причитающиеся по решению суда денежные средства, взыскатель не лишен возможности снова обратиться в тот же суд с требованием о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с даты вынесения решения суда и по дату непосредственного исполнения.
Следует отметить то, что повторное обращение в суд хоть и принесет желанный результат в виде восстановления справедливости, но повлечет новое судебное разбирательство, которое может занять в среднем 6 месяцев до получения денег.
В ряде ситуаций, просить суд в исковом заявлении о присуждении неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства, представляется более целесообразным.
В этом случае может возникнуть ряд вопросов:
– Как рассчитать проценты за пользование чужими денежными средствами на дату исполнения решения суда?
– Как рассчитать государственную пошлину, учитывая, что госпошлина рассчитывается исходя их цены иска в которую включается, помимо прочего и проценты за пользование чужими денежными средствами?
– Каким образом и кто будет рассчитывать подлежащую взысканию сумму с учетом процентов?
Подпунктом 2 пункта 1 статьи 333.22 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) установлено, что по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, цена иска определяется истцом, а в случае неправильного указания цены иска — арбитражным судом. В цену иска включаются указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штрафов, пеней) и проценты.
Следует отметить то, что положениями НК РФ, в том числе ст. ст. 333.21 и 333.22 НК РФ, не урегулирован вопрос о том, как следует исчислять государственную пошлину в случае взыскания с должника процентов по правилам ст. 395 ГК РФ по день фактического возврата суммы долга.
Однако, Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации своим Постановлением от 04 апреля 2014 года № 22 «О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта» постарался внести определенность по данному вопросу.
Разъяснения в первую коснулись оплаты государственной пошлины. В частности, в вышеуказанном Постановлении говорится о том, что согласно подпункта 2 пункта 1 статьи 333.22 НК РФ при заявлении требования о взыскании процентов по день фактического исполнения, следует понимать, что государственная пошлина уплачивается от суммы, определяемой на день предъявления иска.
Таким образом, для того, чтобы рассчитать госпошлину, проценты за пользование чужими денежными средствами необходимо рассчитывать на дату предъявления искового заявления.
Что касается того, кто будет производить расчет процентов на дату исполнения, то Пленум разъяснил, что, если исполнительный лист предъявлен взыскателем для исполнения судебным приставам, то по смыслу п. 16 ч. 1 ст. 64 и ч. 2 ст.
70 Федерального закона от 02.10.
2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее — Закон об исполнительном производстве) итоговая денежная сумма, подлежащая взысканию, рассчитывается судебным приставом-исполнителем исходя из резолютивной части судебного акта.
Если исполнительный лист предъявлен взыскателем для исполнения непосредственно в банк — банки также производят расчет соответствующих сумм.
При этом как судебные приставы, так и банки, в случае неясности вправе обратиться в суд за разъяснением судебного акта (статья 179 АПК РФ).
Так же Пленум отметил, что поскольку пункт 1 статьи 395 ГК РФ подлежит применению к любому денежному требованию, вытекающему из гражданских отношений, а также к судебным расходам, законодательством допускается начисление процентов на присужденную судом денежную сумму как последствие неисполнения судебного акта.
Судам дано разъяснение, что с целью обеспечения своевременного исполнения судебного акта должником суд, удовлетворяя заявление о взыскании денежных средств, присуждает истцу проценты за пользование чужими денежными средствами на всю взыскиваемую сумму с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения (далее — проценты на случай неисполнения судебного акта). При этом суд указывает в резолютивной части судебного акта на взыскание названных процентов по ставке рефинансирования Банка России, если стороны не представят достаточных доводов, обосновывающих увеличение ставки на определенный размер.
Тут, к слову, на наш взгляд Пленумом дана не совсем корректная формулировка, поскольку возникает, как минимум три вопроса:
– не понятно, почему суд присуждает истцу проценты «с момента вступления судебного акта в законную силу». А что же делать с процентами за период с момента когда обязательство должно было быть исполнено до момента вступления судебного акта в законную силу?
– если дату вынесения еще можно определить, по крайней мере уточнить исковые требования на дату заседания, то для того, чтобы определить дату вступления решения в законную силу (в случае обжаловании решения – дату принятия решения апелляционным судом), никак не зависящую от воли истца, понадобится дар предвидения. Каким образом, не обращаясь в суд с новым исковым заявлением, взыскать проценты за период с момента принятия решения по дату вступления решения в силу? А порой это бывают весьма значительные суммы.
– каким образом данное разъяснение соотносится с положением п. 51 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которого «предусмотренные п. 1 ст.
395 ГК РФ проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом»? Ведь присуждая проценты «на всю взыскиваемую сумму», проценты будут начисляются и на неустойку (в том числе законную), если они были заявлены.
Тем не менее, данные разъяснения Пленума пошли на пользу, поскольку ссылаясь на них как на основания, суды начали применять их на практике.
Так по делу № А40-77423/14 Арбитражным судом города Москвы вынесено Решение от 25 августа 2014 года, взыскана с Ответчика в пользу Истца сумма неотработанного аванса по договору, неустойка и расходы по оплате государственной пошлины.
Далее суд указал, что в порядке ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат взысканию, начисляемые на общую взысканную сумму (включая основной долг, неустойку и судебные расходы) по ставке 8,25 % годовых, с момента вступления судебного акта в законную силу и до его фактического исполнения.
Постановлением Девятого арбитражного аппеляционного суда от 24 ноября 2014 года вышеуказанное решение Арбитражного суда города Москвы оставлено без изменения, апелляционная жалоба ответчика – без удовлетворения.
При этом апелляционная инстанция указала, что Решение суда в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами на взысканную судом сумму с момента вступления решения суда в законную силу до его фактического исполнения соответствует требованиям ст.395 ГК РФ и разъяснениям, данным в п.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 04.04.2014 № 22 «О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта».
Как видно из вышеприведенного примера, проценты за пользование чужими денежными средствами взысканы, помимо прочего, также и на неустойку.
Источник: //www.advokat-mugin.ru/vzyskanie-procentov-po-den-fakticheskogo-ispolneniya-obyazatelstv/
Суд с застройщиком
Моя родственница купила квартиру в новостройке, а застройщик сдал ее позже срока и меньшего размера. Это он, конечно, зря.
Константин Серых
умеет общаться с застройщиками
Я помог ей получить неустойку и вернуть деньги за недостроенные метры. Об этом песнь моя.
В июле 2016 года моя родственница заключила договор участия в долевом строительстве. Застройщик обещал получить разрешение на ввод дома в эксплуатацию в третьем квартале 2017 года и в течение 90 дней после этого передать квартиру.
Летом 2017 года он сообщил, что срок получения разрешения переносится на четвертый квартал, и предложил заключить дополнительное соглашение к договору. Застройщик снимал с себя ответственность за задержку сроков. Причиной задержки, по его словам, были обильные летние дожди. Отшумели летние дожди, говорит.
Дожди предотвратить невозможно, но они абсолютно естественны для нашего региона. Поэтому я посоветовал родственнице не заключать новых соглашений с застройщиком, а в случае задержки срока сдачи квартиры требовать выплаты неустойки. Я обещал поддержать ее при общении с застройщиком и, если понадобится, подготовить необходимые документы.
В январе 2018 застройщик пригласил родственницу на приемку. Я пошел с ней. В квартире было много недостатков. В стене между ванной и кухней не было отверстия для прокладки труб, окна и дверь на лоджию грязные, на откосах — щели и трещины, лифт не работал. А еще выяснилось, что фактическая площадь квартиры меньше проектной почти на квадратный метр.
Типовой бланк претензии, который нам выдал представитель застройщика
Повторная приемка состоялась через две недели — 14 февраля 2018 года. Мы убедились, что недостатков нет, и начали подписывать документы.
Интересы застройщика на этапе приемки представляла другая фирма. В акте приема-передачи было указано, что застройщик снимает с себя ответственность за меньший метраж. Обязательства по договору якобы выполнены, а стороны претензий не имеют.
Ага, щас. Напугал ежа судебной практикой.
На такие попытки испугать участников долевого строительства лучше вообще не обращать внимания.
Я понимал, что застройщик нарушает сроки передачи квартиры, поэтому заранее составил претензию, изучил законы и судебную практику.
Права дольщиков защищает Закон об участии в долевом строительстве № 214-ФЗ и Закон о защите прав потребителей.
В претензии я описал всю ситуацию: задержка сроков сдачи квартиры и отличие фактической площади от проектной. На момент подачи претензии просрочка составила 48 дней. Площадь квартиры была меньше проектной на 0,83 м².
Мы предложили застройщику добровольно выплатить неустойку в размере 41 517,12 рублей и вернуть переплату за недостроенные метры в размере 31 125 рублей. В случае отказа — суд. Требования я подкрепил судебной практикой и ссылками на законы.
Чтобы лишить застройщика такого аргумента в суде, я составил заявление с предложением изменить акт приема-передачи.
Заявление с предложением об изменении акта приема-передачи. В качестве причины — имеющаяся претензия
Мы вручили застройщику документы 15 февраля 2018 года. Ответ на заявление пришел через месяц — 14 марта. Застройщик отказался менять акт приема-передачи, потому что не видел для этого оснований.
«Атань!» — говорит застройщик.
В тот же день моя родственница приняла квартиру, и мы начали готовиться к суду.
После изучения судебной практики я пришел к выводу, что застройщику выгодно доводить дело до суда.
Этому способствует статья 333 Гражданского кодекса РФ. Ее положения дают суду право уменьшать размер неустойки, если она явно завышена. Застройщик, как правило, всегда ходатайствует о ее применении. В большинстве случаев суд неустойку уменьшает, различается лишь размер ее снижения. Поэтому при выборе места подачи иска лучше исходить из практики, которая сложилась в конкретных судах.
На случай, если застройщик будет ссылаться на подписанный акт приема-передачи, я сразу упомянул в иске заявление с предложением изменить акт, в котором мы оспаривали нужные пункты.
С момента подачи претензии до фактического приема квартиры прошло время. Просрочка передачи квартиры на момент подачи иска составляла 82 дня.
Поэтому мы просили суд взыскать с застройщика неустойку побольше — 70 925,08 рублей, переплату за лишние метры — 31 125 рублей, проценты за пользование чужими средствами — 391,08 рублей и штраф за отказ возместить неустойку в добровольном порядке в размере 50% от суммы неустойки. Еще я включил в иск требование компенсировать моральный вред — 76 000 рублей. Цена иска составила 102 441,16 рублей.
Заявление о допуске представителя. Составляется в свободной форме с соблюдением основных формальностей
Мы решили, что представлять интересы родственницы в суде буду я, а дело будем вести совместно.
Второе заседание было по существу. К нему я подготовил возражения на снижение неустойки, сослался на позиции Верховного Суда РФ и Конституционного Суда РФ. Я обратил внимание суда, что ответчик не доказал, в чем заключается несоразмерность суммы неустойки.
В своем выступлении я подтвердил исковые требования, аргументировал, почему они должны быть удовлетворены, и отметил отсутствие оснований для снижения размера неустойки.
Представитель застройщика, к нашему удивлению, требование о возврате переплаты признал. В удовлетворении остальной части иска просил отказать.
Сложно сказать, победа это или поражение. Результат мою родственницу устроил, желания подавать апелляцию и требовать отмены снижения неустойки у нее не было — значит, победа. Застройщик решение не оспаривал. В законную силу решение вступило 2 июля 2018 года.
Чтобы исполнить решение суда и взыскать деньги с застройщика, нужен исполнительный лист. Заявление о его выдаче я подал в канцелярию суда.
В заявлении указано, что лист необходимо выдать взыскателю на руки
Мы решили не обращаться к судебным приставам и взыскать деньги через банк застройщика. В ДДУ были все необходимые для этого реквизиты.
Вот так за 5 месяцев мы с родственницей победили застройщика и восстановили справедливость. 15 февраля подали претензию, а 13 июля получили деньги — неустойку, проценты, штраф, компенсацию за моральный вред и переплату за недостроенные метры.
- Не заключайте с застройщиком дополнительные соглашения, в которых он снимает с себя ответственность за нарушение срока передачи квартиры. Так вы сможете рассчитывать на компенсацию.
- Если фактическая площадь квартиры меньше проектной, сначала изучите договор. Если в нем по этому поводу ничего нет, можно требовать по закону соразмерного уменьшения цены квартиры за недостроенные метры.
- Если застройщик не хочет добровольно удовлетворять ваши требования, обращайтесь в суд. Перед иском подготовьте претензию, изучите судебную практику и законы.
- В судебном заседании всегда возражайте против снижения размера неустойки. Требуйте столько, сколько положено по закону или договору. Вы потребитель, это ваше право.
Источник: //journal.tinkoff.ru/neustoyka-ddu/
Банкомат зажевал деньги
Отзывы о Сбербанке России, г. Санкт-Петербург Являюсь постоянным клиентом Сбербанка уже давно, и до сих пор нареканий к его работе не было. Всегда радовали новинкам в сфере обслуживания, новых возможностей, удобность, доступность и многофункциональность.
После произошедшего со мной пришла к выводу, что с “банком” бесполезно разговаривать, не нужно надеяться на их понимание и сочувствие, только ваши знания помогут в разрешении проблем. И прежде чем жаловать на работу сотрудников, банка, государства и прочего, необходимо знать законы страны, в которой живешь. 21 октября 2016г.
я проводила операцию по зачислению средств на карту (33 тыс.рублей), произошел технический сбой, банкомат забрал деньги, вернул карту и выдал чек на котором было написано про технический сбой, но на чеке была указана сумма 14 тыс. рублей. С этим чеком я обратилась к администратору отделения, где расположен банкомат.
Сотрудник оформила обращение по форме банка и сказала, что в течение 15 дней вопрос решиться. На телефон пришло оповещение, что мое обращение принято в работу и решение по нему будет принято в течении 15 дней. Я со спокойной душой стала ждать, поскольку Сбербанк всегда выполнял свои обязательства и радовал своей оперативностью.
Не полагаясь на смс оповещения пару раз позвонила в колл-центр для уточнения ситуации по моему обращению, изменений не было, но меня смутила фраза оператора, что обращения могут рассматриваться от 15 до 120 дней. Это мне уже не понравилось, я не сомневалась, что деньги вернут, но ждать 120 дней не готова.
По истечении 15 дней мне пришла смс-ка о том, что срок рассмотрения увеличен до 30 дней. Я расстроилась и поняла, что пора решить вопрос самостоятельно.
В первую очередь позвонила в колл-центр и уточнила ситуацию с моим обращением, все подтвердилось, тут же по телефону оставила обращение о несогласии со сроками рассмотрения моего заявления (но это дело бесполезное). Дальше залезла в интернет и ужаснулась….
столько не выплаченных сумм, столько обманутых сбербанком, в общем все очень печально, но я не отчаивалась. Прежде чем плакать и ругаться решила выяснить, что же говорит закон в таком случаем и нашла то, что нужно:
1. Закон о защите прав потребителей ( а именно таки отношения между мной и банком, я плачу ежемесячно оплату за пользование картой и все услуги связанные с этим, банк соответственно предоставляет мне эти услуги). В законе сказано:
“В соответствии со статьей 4 закона о Защите прав потребителей услуги должны оказываться качественно. В соответствии со статьей 29, 30 Закона потребитель при обнаружении недостатков оказанной услуги в праве требовать безвозмездного устранения недостатков оказанной услуги. Недостатки должны быть устранены исполнителем в разумный строк, назначенный потребителем.”
Итак в моем случаем, деньги банкомат забрал, но на карту не зачислил, значит услуга оказана некачественно. Далее и самое на мой взгляд важное это строка о “разумных сроках”, заметьте – назначенных потребителем. Я задумалась насколько же минимальный и максимальный срок может быть в моем случае.
Деньги в нашем мире слишком важны, только на них я могу купить еду, самое важное для своего существования, следовательно, если без еды человек может прожить максимум пару недель, то это разумный максимальный срок возврата средств, а поскольку это срок уже прошел, то имею право требовать возврат средств в в минимальный срок 1 день.
2.
ГК РФ Статья 395. Ответственность за неисполнение денежного обязательства ” В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (п. 1 в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 315-ФЗ)”Это статья так же подходит под мой случай, учитывая, что банк пользуется моими деньгами уже больше двух недель.
Закон ясно говорит о том, что мои права нарушены и я имею право вернуть свои деньги в кратчайшие сроки, теперь главное как у куда идти с этой информацией.
1) Чтобы вопрос решился как можно быстрее необходимо написать Претензию на сайте банка (это удобно тем, можно сделать в любое удобное время и там фиксируется номер обращения, дата и прочее) такие претензии рассматриваются быстрее чем те, которые заполняет сотрудник банка.2) Такую же Претензию необходима написать от руки и подать ее в банк главному Администратору и обязательно получить от него копию с его ФИО, датой и печатью банка.Получается та форма, которую заполнил сотрудник банка при первом обращении – это форма для удобства банка, по сути в ней Вы ничего не требуете от банка, не указываете сроки решения вопроса, поэтому банк может ее рассматривать тогда, когда ему это удобно. А в Претензии, написанной от руки, Вы указывает что и когда вы хотите получить. Ниже примерная форма как можно написать Претензию:
В ОАО Сбербанк
от _______ФИО_________ паспорт ХХХ ХХХХХ Выдан ХХ.ХХ.ХХХ отделение город и т.д. Проживающего по адресу г. Санкт-Петербург,______________________
Претензия
21 октября 2016 года мной проводилась операция по внесению денежных средств на карту ХХХХХХ ХХХХ ХХХХ в сумме 33 тыс. рублей через банкомат ОАО Сбербанк, расположенный по адресу г. Санкт-Петербург, , Индустриальный пр., 26/24,. Когда в банкомат были внесены денежные средства (двумя операциями, сначала “внесение наличных”, потом “добавить купюры”, всего 33 купюры номиналом 1000 рублей), произошел технический сбой в его работе, в результате чего деньги не были зачислены.Банкомат выдал карту и чек на котором указана неправильная сумма (14 тысяч рублей). Мною было составлено обращение №ХХХХХ ХХХХ ХХХХХХХХ от 21 октября 2016 о возврате денежных средств. На сегодняшний день , 7 ноября, деньги так и не были возвращены. В соответствии со статьей 4 закона о Защите прав потребителей услуги должны оказываться качественно. В соответствии со статьей 29, 30 Закона потребитель при обнаружении недостатков оказанной услуги в праве требовать безвозмездного устранения недостатков оказанной услуги.
Недостатки должны быть устранены исполнителем в разумный строк, назначенный потребителем. Требую в течение 2(двух) рабочих дней устранить недостатки и зачислить на карту 4276 5500 3669 2260 денежные средства в размере 33 тыс.рублей, а также выплатить проценты за незаконное пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ в семидневный срок. В случае просрочки возврата начислять 10% от 33 тыс. рублей на карту ХХХХ ХХХХ ХХХХ ХХХХ за каждые сутки.С уважением ___ФИО_____дата