Автор как физическое лицо продает программное обеспечение на физическом носителе. Что с НДС?

Дата размещения статьи: 09.10.2015

Жизнь любой современной компании тесно связана с компьютерной техникой, так как эффективно и качественно управлять бизнес-процессами без использования “умных” программ практически невозможно. Однако работая в сфере программного обеспечения, компания-продавец может столкнуться с рядом проблем по налогу на добавленную стоимость, с какими – вы узнаете, прочитав данную статью. 

Вначале отметим, что сегодня в Российской Федерации принимается немалое количество мер, направленных на модернизацию производства, среди которых немалое значение имеет и ряд льгот, предоставляемых государством в сфере налогов. В качестве льготы, напрямую связанной с модернизацией, можно рассматривать и обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.

Как вы уже поняли, речь идет о пп. 26 п. 2 ст.

149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

На основании данной нормы НК РФ передача исключительных прав на программное обеспечение, а также прав на его использование на основании лицензионного договора на внутреннем рынке Российской Федерации освобождается от налогообложения.

Причем эта льгота является обязательной, а значит, отказаться от ее использования налогоплательщик-продавец не вправе.

А раз так, то при продаже любого программного обеспечения его продавец не должен предъявлять покупателю программы НДС к оплате.

Вместе с тем имеются ситуации, когда данная льгота не применяется, а следовательно, приобретая программное обеспечение, покупатель уплачивает продавцу в том числе предъявленную ему сумму налога.

Прежде чем рассматривать особенности НДС в части продажи программных продуктов, обратимся к гражданско-правовым основам объектов интеллектуальной собственности, установленным частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин представляют собой объект интеллектуальной собственности, подлежащий правовой охране. При этом на основании ст. 1259 ГК РФ программное обеспечение представляет собой объект авторских прав, охраняемый законном как литературное произведение.

Согласно ст. 1226 ГК РФ на все объекты интеллектуальной собственности, а значит, и на программы для ЭВМ признаются интеллектуальные права, включающие в себя исключительное право, являющееся имущественным правом.

Как следует из п. 3 ст. 1228 ГК РФ, исключительное право на программу для ЭВМ, первоначально принадлежит ее автору – физическому лицу, творческим трудом которого она создана.

Организация может выступать только лицом, обладающим исключительным правом на программу (далее – правообладатель).

Приобрести такое право компания может по договору отчуждения с автором программы, с компанией, обладающей исключительным правом на программное обеспечение или же в порядке универсального правопреемства.

Помимо этого статус правообладателя на программу возникает у юридического лица, если программное обеспечение:

– разработано его сотрудниками в рамках трудовых обязанностей (служебное произведение);

– создано по договору авторского заказа с автором, в котором закреплено условие об отчуждении заказчику исключительного права на программу;

– создано по договору заказа со специализированной организацией, в соответствии с которым право на программу принадлежит заказчику.

На основании ст. 1229 ГК РФ правообладатель (автор или организация, обладающие исключительным правом на программное обеспечение) вправе использовать его сам по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, а именно:

– пользоваться исключительным правом самостоятельно;

– передать это право третьим лицам.

Причем ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права на программное обеспечение – посредством его отчуждения третьему лицу или путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование. В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ, при втором варианте – в письменном виде заключается лицензионный договор.

Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре. Следовательно, и договор об отчуждении исключительного права, и лицензионный договор будут считаться заключенными лишь при условии, что все существенные условия таких договоров сторонами согласованы.

В соответствии со ст. 1234 ГК РФ существенными условиями договора об отчуждении исключительных прав признается сам предмет договора и размер вознаграждения, которое приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю. 

Обратите внимание! При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения соглашение будет признано незаключенным, так как в данном случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются. 

В свою очередь существенными условиями лицензионного договора в силу ст. 1235 ГК РФ являются:

– предмет договора, прописываемый путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на объект (патент, свидетельство);

– способы использования объекта интеллектуальной собственности;

– размер вознаграждения, в случае если лицензионный договор является возмездным.

Напоминаем, что договоры, связанные с переходом исключительных прав или их использованием, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ.

Из указанной нормы вытекает, что если сам объект интеллектуальной собственности подлежит государственной регистрации, то и договор на передачу прав также подлежит государственной регистрации.

При этом договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его государственной регистрации. Аналогичные разъяснения приведены в Письме Минфина России от 4 мая 2012 г. N 03-03-06/1/226.

Источник: http://xn----7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai/article/12759

Разъяснения Министерств и ведомств

• 9 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 9 января 2020 года на вопрос от 23 декабря 2019 года № 586687 «Возможность выписки исправленной ЭСФ при экспортных операциях и срок заверения исправленной ЭСФ»Кенжебек Нұргул, понедельник, 23 декабря 2019 года № 586687 Автору блога: Султангазиев М.Е. Категории: Финансы Можно ли выписать исправленную ЭСФ при экспортных операциях?  Налоговый орган ссылается на приказ №640 где говориться что :”Настоящим обязуюсь не использовать полученные заверенные копии электронных счетов-фактур и сертификата о происхождении товара форма СТ-1 в случаях выписки и исправленного дополнительного счета-фактуры к заверенному счету-фактуры, а так же аннулирования отзыва заверенного счет-фактуры”. Подразумеваться ли в данном тексте что нельзя выписывать исправленные дополнительные ЭСФ на заверенные налоговым органом ЭСФ при экспорте? Консультанты по налогам твердят что исправления и дополнения в счет фактурах по экспортным обязательствам возможны. Такая процедура не запрещена.  Прошу Вас дать ответ по данной теме. Так же прошу дать ответ в течении скольких дней необходимо заверить исправленную ЭСФ в налоговой?

• 8 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 8 января 2020 года на вопрос от 6 января 2020 года № 588405 «Применение Индивидуальным предпринимателем ККМ в случае осуществления расчетов в безналичной форме перечислением на банковский счет»

  Отставнова Анастасия, понедельник, 6 января 2020 года № 588405 Автору блога: Султангазиев М.Е.

  Категории: Земельные вопросы Если налогоплательщик (ИП на упращенной декларации) работает только с юридическими лицами, и только по безналичному расчету через расчетный счет, то возникает ли перед ним обязательство в 2020 году, по установке ККА с ОФД, а также Пос-терминала.  Наличные расчеты вообще не ведутся, физическим лицам реализация не осуществляется. Платежными картами с нами не рассчитываются.

• 8 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 8 января 2020 года на вопрос от 3 января 2020 года № 588079 «Представление информации и документов по требованию налоговых органов в период приостановления представления налоговой отчетности»

  Асауова Марина, пятница, 3 января 2020 года № 588079 Автору блога: Султангазиев М.Е. Категории: Финансы Налоговым кодексом дано право налогоплательщикам приостанавливать представление налоговых отчетностей, сроком на 5 лет.

  Налогоплательщик подает установленной формы заявление, а орган прежде чем одобрить или отказать проверяет этого налогоплательщика на предмет наличия не исполненного налогового обязательства, и в случае отсутствия не исполненных обязательств орган одобряет.

    Теперь при одобрении приостановления представления налоговой отчетности обязан ли налогоплательщик исполнять налоговое обязательство, реагировать (отвечать) на письменные просьбы органа??? И на сколько орган вправе в период приостановления тревожить налогоплательщика путем обвязывания представить налоговую отчетность.

• 8 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 8 января 2020 года на вопрос от 9 октября 2019 года № 574329 «Описание сертификата резидента физического лица для освобождения от налогов (ИПН и СН) в РК (что должно быть указано в сертификате)»

  Байтурсынова Гульсара, среда, 9 октября 2019 года № 574329 Автору блога: Султангазиев М.Е. Категории: Свободная тема Что должно быть прописано в сертификате резидента физ.лица для освобождения от налогов (ИПН и СН) в РК ?  И при наличии такого сертификата можем ли мы провести корректировки за прошлый год по ранее удержанным и уплаченным налогам?

• 6 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 6 января 2020 года на вопрос от 14 октября 2019 года № 575158 «Налоговые обязательства у ТОО при заключении договора с ТОО-2, которое является официальным партнером в РК Яндекс Такси»

  Исенова Дина, понедельник, 29 октября 2019 года № 575158 Автору блога: Султангазиев М.Е. Категории: Малый и средний бизнес Товарищество с ограниченной ответственностью (далее ТОО – 1) заключило договор с ТОО -2, которое является официальным партнером в РК Яндекс Такси, т.е.

  ТОО-2 заключает договора и осуществляет подключение физических и юридических лиц к программному комплексу «Яндекс Таксометр» для получения последними заказов от клиентов на перевозку пассажиров и багажа легковым такси.

  ТОО-1 заключило с ТОО-2 (официальным партнером Яндекс Такси) договор на получение доступа к Сервису и иных информационных услуг.  ТОО-1 регистрирует в программе физических лиц, осуществляющих перевозку граждан (оказывающих услуги такси).

  Когда физическое лицо, которое зарегистрировано в программе Яндекс такси, оказывает услуги перевозки другому физическому лицу оплата производится наличкой и безналом.

  Доход от перевозки распределяется следующим образом например: 10 % комиссия Яндекс такси, 1,9 % комиссия ТОО-2 (официальный партер Яндекс Такси»), 1,5 % ТОО-1, оставшуюся часть получает физическое лицо-перевозчик.

  Фактически ТОО-1 получает только (комиссию) вознаграждение 1,5%, что является его доходом, за предоставление программы для физических лиц.  Вопрос: Какие возникают налоговые обязательства у ТОО-1?  Возникают ли налоговые обязательство у ТОО-1 при работе (регистрации в программе) с физическим лицом-перевозчиком?  Что является доходом у ТОО-1 в налоговом учете?  Как правильно должны быть оформлены отношения между ТОО-1 и физическим лицо-перевозчиком?  В данной ситуации является ли физическое лицо-перевозчик самостоятельным плательщиком налогов по полученному доходу ?

• 6 Января Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 6 января 2020 года на вопрос от 29 октября 2019 года № 581838 «Периоды представления ФНО 101.04, и сроки оплаты КПН при заключении договора с нерезидентом РК на оказание услуг на территории РК»

Источник: https://uchet.kz/gov/index.php?SECTION_ID=7457

Налогообложение авторского вознаграждения



Облагается ли налогом на доходы физических лиц и военным сбором авторское вознаграждение в виде фиксированной суммы, полученное физическими лицами (резидентами, нерезидентами) по авторскому договору (договору о передаче прав на использование произведений), рассмотрим в этой статье.

Статьей 7 Закона № 3792 предусмотрено, что субъектами авторского права (права интеллектуальной собственности) являются, в частности, авторы произведений и лица, которым авторы передали свои авторские имущественные права.

Согласно п. 1 части первой ст. 8 этого Закона объектами авторского права являются, в частности, литературные письменные произведения беллетристического, публицистического, научного, технического или другого характера (книги, брошюры, статьи и т. п.).

В соответствии со ст. 33 указанного Закона договоры о передаче прав на использование произведений заключаются в письменной форме. В устной форме может заключаться договор об использовании (опубликовании) произведения в периодических изданиях (газетах, журналах и т. п.).

При этом договор о передаче прав на использование произведений считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие относительно всех существенных условий (срока действия договора, способа использования произведения, территории, на которую распространяется переданное право, размера и порядка выплаты авторского вознаграждения, а также других условий, по которым по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие).

Авторское вознаграждение определяется в договоре в виде процентов от дохода, полученного от использования произведения, или в виде фиксированной суммы либо другим способом. При этом ставки авторского вознаграждения не могут быть ниже минимальной ставки, установленной Кабинетом Министров Украины.

Cогласно пп. 162.1.1 п. 162.1 ст. 162 Налогового кодекса физическое лицо — резидент (нерезидент), получающее доходы из источника их происхождения в Украине, является плательщиком налога на доходы физических лиц.

В соответствии с пп. 164.2.3 п. 164.2 ст.

 164 этого Кодекса в общий месячный (годовой) налогооблагаемый доход плательщика налога включаются, в частности, доходы от продажи объектов имущественных и неимущественных прав, в частности интеллектуальной (промышленной) собственности, и приравненные к ним права, доходы в виде сумм авторского вознаграждения, другой платы за предоставление права на пользование или распоряжение другим лицам нематериальным активом (произведениями науки, искусства, литературы или другими нематериальными активами), объекты права интеллектуальной промышленной собственности и приравненные к ним права (далее — роялти), в том числе полученные наследниками собственника такого нематериального актива.

Подпунктом 14.1.225 п. 14.1 ст.

 14 Налогового кодекса установлено, что роялти — это любой платеж, полученный в качестве вознаграждения за использование или за предоставление права на пользование объекта права интеллектуальной собственности, а именно на любые литературные произведения, произведения искусства или науки, включая компьютерные программы, другие записи на носителях информации, видео- или аудиокассеты, кинематографические фильмы или пленки для радио- либо телевизионного вещания, передачи (программы) организаций вещания, других аудиовизуальных произведений, любые права, охраняемые патентом, любые зарегистрированные торговые марки (знаки на товары и услуги), права интеллектуальной собственности на дизайн, секретный чертеж, модель, формулу, процесс, права интеллектуальной собственности на информацию о промышленном, коммерческом или научном опыте (ноу-хау).

Не считаются роялти платежи, полученные:

• как вознаграждение за использование компьютерной программы, если условия использования ограничены функциональным назначением такой программы и ее воспроизведение ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование «конечным потребителем»);
• за приобретение экземпляров (копий) объектов интеллектуальной собственности, отраженных в электронной форме, для использования по своему функциональному назначению для конечного потребления;
• за приобретение вещей (в том числе носителей информации), в которых отражены или на которых содержатся объекты права интеллектуальной собственности, определенные в абзаце первом этого подпункта, в пользование, владение и/или распоряжение лица;
• за передачу прав на объекты права интеллектуальной собственности, если условия передачи прав на объект права интеллектуальной собственности предоставляют право лицу, которое получает такие права, продать или осуществить отчуждение другим способом права интеллектуальной собственности или обнародовать (разгласить) секретные чертежи, модели, формулы, процессы, права интеллектуальной собственности на информацию о промышленном, коммерческом или научном опыте (ноу-хау), за исключением случаев, когда такое обнародование (разглашение) обязательно согласно законодательству Украины.

Особенности налогообложения роялти установлены для физических лиц п. 170.3 ст. 170 этого Кодекса, в котором указано, что роялти облагаются налогом по правилам, установленным для налогообложения дивидендов, по ставке 20%, определенной пп. 167.5.1 п. 167.5 ст. 167 указанного Кодекса (пп. 170.3.1 п. 170.3 ст. 170 Кодекса).

Правила, установленные для налогообложения дивидендов, определены п. 170.5 ст. 170 Налогового кодекса.

Согласно пп. 170.5.1 этого пункта налоговым агентом плательщика налога при начислении в его пользу дивидендов, кроме случаев, указанных в пп. 165.1.18 п. 165.1 ст. 165 этого Кодекса, является эмитент корпоративных прав или по его поручению другое лицо, осуществляющее такое начисление.

Кроме того, в соответствии с пп. 170.5.2 п. 170.5 ст. 170 Налогового кодекса любой резидент, который начисляет дивиденды, включая уплачивающего налог на прибыль предприятий способом, отличным от общего (являющегося субъектом упрощенной системы налогообложения), или освобожден от уплаты такого налога по любым основаниям, является налоговым агентом при начислении дивидендов.

Вместе с тем согласно п. 170.10 ст. 170 этого Кодекса доходы с источником их происхождения в Украине, начисляемые (выплачиваемые, предоставляемые) в пользу нерезидентов, облагаются налогом по правилам и ставкам, определенным для резидентов.

Следовательно, при начислении (выплате) роялти физическим лицам — нерезидентам, как и физическим лицам — резидентам, следует руководствоваться пп. 170.3.1 п. 170.3, подпунктами 170.5.1, 170.5.2 п. 170.5 ст. 170 Налогового кодекса.

Вместе с тем объектом обложения военным сбором являются доходы, определенные ст. 163 Кодекса (пп. 1.2 п. 161 подраздела 10 раздела ХХ Налогового кодекса).

В соответствии с п. 163.1 ст. 163 этого Кодекса объектом налогообложения резидента (нерезидента) является общий месячный (годовой) налогооблагаемый доход.

В общий месячный (годовой) налогооблагаемый доход плательщика налога включается, в частности, доход, полученный им в виде сумм авторского вознаграждения (роялти) (пп. 164.2.3 п. 164.2 ст. 164 Налогового кодекса).

Ставка сбора составляет 1,5% объекта налогообложения, определенного пп. 1.2 п. 161 подраздела 10 раздела XX Кодекса (пп. 1.3 указанного пункта).

Таким образом, доходы в виде сумм авторского вознаграждения, полученные физическими лицами — резидентами (нерезидентами) по договорам о передаче прав на использование произведений, подлежат обложению налогом на доходы физических лиц по ставке 20% и военным сбором по ставке 1,5%.

Если между Украиной и страной нерезидента заключен международный договор об избежании двойного налогообложения относительно полного или частичного освобождения от налогообложения доходов нерезидентов с источником их происхождения из Украины, то субъекты хозяйствования обязаны применять правила, установленные в международном договоре.

Источник: http://www.visnuk.com.ua/ru/pubs/id/9072

Программное обеспечение и НДС | «Гарант-РостСервис» г. Ростов-на-Дону


Компания-продавец программного обеспечения может столкнуться с рядом проблем по НДС, о которых мы и поговорим в данной статье.

Сегодня принимается немало мер, направленных на модернизацию производства, среди них — обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.

Речь идет о подпункте 26 п. 2 ст.

 149 НК РФ, в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В соответствии с указанной нормой передача исключительных прав на программное обеспечение, а также прав на его использование на основании лицензионного договора на внутреннем рынке РФ освобождается от налогообложения.

Эта льгота является обязательной, а значит, отказаться от ее использования налогоплательщик-продавец не вправе. А раз так, то при продаже любого программного обеспечения продавец не должен предъявлять покупателю к оплате НДС.

Вместе с тем в некоторых случаях данная льгота не применяется, следовательно, приобретая программное обеспечение, покупатель оплачивает продавцу предъявленную ему сумму налога.

В силу п. 1 ст. 1225п. 1 ст. 1225 НК РФ программы для электронных вычислительных машин представляют собой объект интеллектуальной собственности, подлежащий правовой охране. При этом на основании ст. 1259ст. 1259 ГК РФ программное обеспечение — это объект авторских прав, охраняемый законном как литературное произведение.

Согласно ст. 1226ст. 1226 ГК РФ на все объекты интеллектуальной собственности, а значит и на программы для ЭВМ, признаются интеллектуальные права, включающие в себя исключительное право, являющееся имущественным правом.

Как следует из п. 3 ст. 1228п. 3 ст. 1228 ГК РФ, исключительное право на программу для ЭВМ первоначально принадлежит ее автору — физическому лицу, творческим трудом которого она создана.

Организация может выступать только лицом, обладающим исключительным правом на программу (далее — правообладатель).

Приобрести такое право компания может по договору отчуждения с автором программы, с компанией, обладающей исключительным правом на программное обеспечение или же в порядке универсального правопреемства.

Помимо этого, статус правообладателя на программу возникает у юридического лица, если программное обеспечение:

— разработано его сотрудниками в рамках трудовых обязанностей (служебное произведение);— создано по договору авторского заказа с автором, в котором закреплено условие об отчуждении заказчику исключительного права на программу;

— создано по договору заказа со специализированной организацией, в соответствии с которым право на программу принадлежит заказчику.

На основании ст. 1229ст. 1229 ГК РФ правообладатель (автор или организация, обладающие исключительным правом на программное обеспечение) вправе использовать его по своему усмотрению любым, не противоречащим закону способом, а именно:

— пользоваться исключительным правом самостоятельно;
— передать это право третьим лицам.

ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права на программное обеспечение: посредством его отчуждения третьему лицу, путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование.

В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права, при втором варианте в письменном виде заключается лицензионный договор.

Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре. Следовательно, и договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор будет считаться заключенным лишь при условии, что все существенные условия такого договора сторонами согласованы.

В соответствии со ст. 1234ст. 1234 ГК РФ существенными условиями договора об отчуждении исключительных прав признается сам предмет договора и размер вознаграждения, которое приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю.

При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения он будет признан незаключенным, так как в данном случае правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

Существенными условиями лицензионного договора в силу ст. 1235ст. 1235 ГК РФ являются:

— предмет договора, прописываемый путем указания на объект интеллектуальной собственности, право использования которого предоставляется по договору, с указанием номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на объект (патент, свидетельство);— способы использования объекта интеллектуальной собственности;

— размер вознаграждения, если лицензионный договор является возмездным.

Договоры, связанные с переходом исключительных прав или их использованием, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232п. 2 ст. 1232 ГК РФ.

Из этой нормы следует, что если сам объект интеллектуальной собственности подлежит государственной регистрации, то и договор на передачу прав также подлежит государственной регистрации. При этом договор считается заключенным с момента его государственной регистрации (Письмо Минфина от 04.05.2012 г. N 03-03-06/1/226).

Замечу, что исключительные права на программное обеспечение регистрируются правообладателем в добровольном порядке (п. 1 ст. 1262 ГК РФ).

На основании изложенного можно сделать вывод, что в льготном налоговом режиме могут передаваться права на программные продукты только в рамках договора на отчуждение исключительных прав или лицензионного договора.

Источник: http://garant-rostovdon.ru/articles/as121212/

Ндс по операциям с программами для эвм и базами данных


НДС по сублицензионным договорам НДС по договорам на создание программ для ЭВМ и баз данных НДС по услугам технической поддержки и сопровождения программ и баз данных НДС при экспорте программ для ЭВМ и баз данных

На основании пп.1 п.1 ст.

146 Налогового кодекса РФ реализация товаров (работ, услуг, а также) передача имущественных прав на территории Российской Федерации признается объектом налогообложения НДС.

Как было указано выше, имущественное право включает исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, к числу которых также относятся программы для ЭВМ и базы данных.

Согласно пп. 4 п. 1 ст.

148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской федерации, когда покупатель таких работ (услуг) осуществляет деятельность на ее территории в случаях:• передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;• оказания услуг (выполнение работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;

• оказания консультационных и услуг по обработке информации.

В остальных случаях местом реализации работ (услуг) считается территория Российской Федерации деятельность организации или индивидуального предпринимателя, которые выполняют такие работы (оказывают услуги), также осуществляется на территории Российской Федерации (в части выполнения видов работ (оказания видов услуг), не предусмотренных подпунктами 1 – 4.1 ст.148 НК РФ).

Таким образом, передача имущественных прав на готовое программное обеспечение или оказания услуг по разработке программного продукта, его адаптации и модификации лицом, оказании консультационных услуг и услуг по обработке информации, признается объектом налогообложения НДС при нахождении покупателя услуг на территории России вне зависимости от места нахождения продавца (исполнителя).

В то же время реализация любых дополнительных работ и услуг по инсталляции, отладке, внедрению, технической поддержке, и сопровождению (за исключением консультационных услуг и услуг по обработке информации) программ для ЭВМ считается выполненной на территории России при осуществлении исполнителем (подрядчиком) своей деятельности на той же территории.

При этом следует учитывать, что на основании пп. 26 п. 2 ст.

149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Указанная новелла внесена в Налоговый кодекс с 01 января 2008 г. Федеральным законом от 19.07.

2007 N 195-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности”.

Данная норма, как мы видим, предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав (безотносительно к виду договора) либо права на их использование строго по лицензионному договору.

1

По указанным выше причинам на практике возникают вопросы о возможности применения установленной льготы по НДС в случае получения исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, созданные по договору подряда, а также когда право использования программного обеспечения предоставляется по сублицензионному договору. Оба вида договора прямо не поименованы в ст.149 НК РФ, однако имеются разумные основания полагать, что льгота по НДС подлежит применению и в этих случаях.

Несмотря на то, что в пп. 26 п. 2 ст.

149 НК РФ содержится прямое указание на освобождение от НДС предоставления права на использование программ для ЭВМ и баз данных только по лицензионному договору, полагаем возможным использование данной льготы и в случае предоставления прав на программное обеспечение по сублицензионному договору.

В качестве обоснования данной позиции можно сослаться на следующее. Выше мы привели норму п.5 ст.1238 ГК РФ о применении к сублицензионному договору правил гражданского кодекса о лицензионном договоре. Указанные договоры имеют один и тот же предмет – предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на срок.

Отличие договоров проводится по субъектному составу: в лицензионном договоре на стороне лицензиара выступает автор или иной правообладатель (т.е. владелец исключительных прав), а в сублицензионном договоре в качестве лицензиара выступает лицо, которому ранее было предоставлено право использования программного обеспечения.

Полагаем, что льгота по НДС не ограничивается предоставлением преференций разработчикам при введении прав на программное обеспечение в гражданский оборот по лицензионному договору.

Правообладателем исключительных прав на программы или базы данных может быть любое лицо, не являющееся автором, и получившее такие права в порядке отчуждения, по договору на создание ПО, либо в ином установленном законом порядке. Таким образом, Федеральный закон от 19.07.2007 N 195-ФЗ ставит авторов в равное положение с иными правообладателями.

Поэтому таким же образом было бы не верно ставить владельцев производных прав (лицензиатов) с владельцами вторичных прав (правообладателями, не являющимися разработчиками) в неравные условия налогообложения.

То есть обсуждаемые положения не связаны с установлением особого налогового статуса автора или правообладателя, выступающего в качестве лицензиара по лицензионному договору, а имеют целью введение льготного режима налогообложения операций по предоставлению права использования особых инновационных объектов – программ для ЭВМ и баз данных.

Важно!

Источник: http://www.it-lex.ru/article/vat_tax1/

Продажа недвижимости и другого имущества физлицом или ИП: где грань между доходами от предпринимательской деятельности и личными доходами?



Роман Милехин

Аудитор “Сибирская Юридическая Компания-Аудит”

специально для ГАРАНТ.РУ

В Налоговом кодексе определение предпринимательской деятельности отсутствует, поэтому на основании ст.

11 НК РФ следует обратиться к формулировке, указанной в Гражданском кодексе: под нею понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 16 июля 2015 г.

№ 1770-О указал, что данное понятие носит общий характер нормы-дефиниции, поэтому вопрос о квалификации той или иной деятельности физических лиц в качестве предпринимательской разрешается правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела.

Отсутствие четких критериев приводит к большому количеству споров в судебных инстанциях. В этой колонке я попробую выделить основные моменты, учитывая которые, можно с большой вероятностью избежать негативных последствий.

С 1 января 2019 года вступили в силу законодательные изменения, которые существенно улучшают положения некоторых налогоплательщиков.

Так, теперь с указанной даты освобождаются от уплаты НДФЛ доходы, получаемые физическими лицами от продажи жилых домов, квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых домиков или доли (долей) в них, а также транспортных средств, непосредственно используемых в предпринимательской деятельности (п.

17.1 ст. 217 НК РФ). При этом минимальный срок владения жильем в соответствии со ст. 217.1 НК РФ должен составлять три года или пять лет в зависимости от способа получения недвижимости.

В своих разъяснениях к данным поправкам ФНС России использовала несколько иную формулировку, указав, что освобождаются от НДФЛ “бывшие индивидуальные предприниматели, которые использовали это имущество в своей деятельности”.1

Такая формулировка вызывает несколько вопросов:

• сможет ли физическое лицо, которое не зарегистрировало ИП, но осуществляло предпринимательскую деятельность, воспользоваться льготой?
• Когда предпринимательская деятельность с использованием данного имущества должна была прекратиться?

С другой стороны, раз в НК РФ о “бывших предпринимателях” нет ни слова, то, на мой взгляд, причин для беспокойства нет.

В дальнейшем при рассмотрении конкретных ситуаций всегда следует учитывать данное нововведение.

Критерий “систематическое получение прибыли”

Понятие “систематическое получение прибыли” прямо не закреплено в НК РФ или ГК РФ.

В судебной практике при рассмотрении вопроса отнесения дохода к деятельности ИП или физического лица встречается следующее определение: деятельность является систематической, если в течение календарного года было совершено как минимум две аналогичные возмездные сделки, направленные на получение прибыли (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2017 г. № 13АП-8286/2017). Например, продажа физическим лицом одного объекта недвижимости, не попадает под понятие предпринимательской деятельности. Однако если вы периодически покупаете и продаете объекты недвижимости, не используя данные объекты в личных целях, то такая деятельность с большой вероятностью будет признана налоговыми органами предпринимательской, даже если вы не зарегистрировали ИП. Так, например, Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 4 мая 2016 г. № 301-КГ16-3363 по делу № А38-2555/2015 встал на сторону налоговых органов, подтвердив правомерность доначислений налога по УСН от операций по купле-продаже квартир, которые не использовались в личных целях, посчитав данные операции предпринимательской деятельностью.

Отнесение имущества к предпринимательской деятельности

Данный критерий очень важен, так как если физическое лицо захочет продать недвижимость, но выяснится, что оно использовалось в предпринимательской деятельности, а с момента приобретения не прошло 5 лет (в некоторых случаях 3 года), то необходимо будет заплатить НДФЛ в размере 13% со всей цены продажи.

Физическое лицо лишится следующих “льгот”:

• получение имущественного налогового вычета при продаже недвижимого имущества и (или) транспортных средств (подп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ);

или

• возможность уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов, полученных от продажи недвижимого имущества и (или) транспортных средств, на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этого имущества (подп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ).

Еще раз напомню, что с 1 января 2019 года, если срок владения составляет 5 лет (в некоторых случаях 3 года), то при продаже имущества, которое использовалось в предпринимательской деятельности, физическому лицу уплачивать НДФЛ не нужно.

Для ИП ситуация следующая. Наличие ИП не влияет на отнесение имущества к предпринимательской деятельности, но воспользоваться правом не платить НДФЛ, введенным с 2019 года для физлиц, ИП не сможет. Поэтому придется уплатить налог при продаже недвижимости по установленному налогоплательщиком режиму налогообложения.

Вопрос отнесения имущества к предпринимательской деятельности также непростой и зависит от конкретных ситуаций.

Анализ судебной практики показывает, что определяющим фактом является использование имущества для удовлетворения личных, семейных, бытовых и иных не связанных с предпринимательской деятельностью потребностей (Определение Конституционного суда РФ от 29 мая 2018 № 1122-О, Определение Верховного Суда РФ от 4 мая 2016 г. № 301-КГ16-3363 по делу № А38-2555/2015). Четкие критерии отсутствуют, поэтому каждую ситуацию следует рассматривать индивидуально.

Многим, думаю, интересен вопрос, является ли продажа квартиры, сдаваемой ранее в аренду, доходом от предпринимательской деятельности? Все зависит от обстоятельств сдачи недвижимости в аренду.

Например, если незарегистрированное в качестве ИП лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 2).

Точные временные рамки в законодательстве не указаны, но с большой вероятностью сдача в аренду на протяжении года, а также отсутствие обстоятельств, подтверждающих желание использовать имущества для личных нужд, будет признана налоговыми органами предпринимательской деятельностью, следовательно, при дальнейшей продаже имущества, сдаваемого в аренду, не удастся воспользоваться указанными выше “льготами”.

Данные выводы применимы и для ИП, если недвижимость приобретается для личных целей, то вопросов не возникнет при продаже, но если недвижимость сдавалась в аренду в течение длительного срока (длительность будет оцениваться судом), то при продаже, “льготами” воспользоваться не получится.

Еще более рискованная ситуация, если вы приобрели несколько квартир и сдаете их в аренду. Независимо от регистрации в качестве ИП сдача имущества в аренду в данном случае будет являться предпринимательской деятельностью

При продаже данных квартир, если срок владения составляет более пяти лет, то, учитывая нововведения, появилось право не платить НДФЛ. Правда, это касается только физических лиц, поэтому, пока непонятно как налоговые органы будут реагировать, если вы “случайно” закрыли ИП перед продажей.

Если срок владения составит менее пяти лет, то при продаже воспользоваться имущественными вычетами вы как физическое лицо или как ИП не сможете.

Указание деятельности ИП по продаже недвижимости или сдаче в аренду в ЕГРИП

ИП при государственной регистрации указывают виды экономической деятельности, которыми планируют заниматься. Данная информация вносится в ЕГРИП.

Например, ИП ведет зарегистрированную в реестре деятельность, используя при этом собственное помещение. Далее, принимает решение о продаже данного помещения, а такой вид деятельности как купля-продажа недвижимости не зарегистрирован в ЕГРИП.

Налоговые органы, учитывая сложившуюся судебно-арбитражную практику, согласились с тем, что факт отсутствия в ЕГРИП какого-то вида деятельности не влияет на определение налогоплательщиком своих налоговых обязательств (письмо ФНС России от 3 сентября 2018 г. № ЕД-19-2/263@).

Таким образом, при продаже недвижимости, даже если такой вид деятельности не зарегистрирован в ЕГРИП, ИП сможет применить по сделке используемый им налоговый режим.

***

Подводя итоги, можно отметить, что на данный момент вопрос отнесения доходов от предпринимательской деятельности или личных доходов физического лица законодательно не закреплен и будет рассматриваться налоговыми и судебными органами по совокупности фактов каждой конкретной ситуации. Так что прежде чем продать свое имущество, рекомендую внимательно оценить возможные риски и последствия.

______________________________

1 С этими разъяснениями можно ознакомиться на официальном сайте ФНС России в разделе “Новости” от 11 января 2019 года: https://www.nalog.ru/rn77/news/activities_fts/8280775/.

Источник: https://www.garant.ru/ia/opinion/author/milehin/1257362/